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技术入股应当注意的问题

来自:集慧知识产权入股    发布时间:2020-11-04    浏览 :

 

  第一,应当明确技术出资的主体。

  根据《公司法》及其他有关技术入股的法律规定,技术方可以以专利权、商标权、非专利技术以及计算机软件著作权为出资标的。买卖双方首先要弄清楚:他们到底在买卖什么东西?专利或计算机软件的版权?如果是以专利出资,是否也附带了相关的知识?为非专利技术提供资金,该技术包括哪些具体内容?例如,这到底是一件产品,一件工艺,还是一件设备,或是多个方面的兼备?为此,合同中应明确界定交易标的物的内涵与外延。但是,在大多数情况下,当事人希望用一个非常简单的名称来概括双方交易的技巧,比如,笼统地称之为“XX技巧”等等,这正是为以后的纠纷埋下伏笔。

  曾经有人举例说,某一种汉字编码方法获得了一种方法的专利权,再根据该方法设计出这种编码的输入软件(实际上,市场上出售的是输入软件,而不可能是输入方法)。发明者与投资方以这项专利技术建立合资企业。投资者显然希望合资企业能够出售电脑、汉卡和其他带有输入软件的产品。但双方在《技术出资协议书》中仅简单约定:“技术性质为中国国内独占专利”,“技术内容包括:表形码汉字卡片;表形码教材;表形码词典;表形码电脑”。

  该协议有两个主要缺陷:第一,协议中没有明确是以专利权出资,还是以独占许可出资?就字面意思来说,似乎是后者。二是输入软件未约定按编码方法设计取得专利权的,是否也可以作为出资标的?投资商认为发明人把电脑、汉卡等汉字编码的物品交给合资企业,合资企业可以合法生产、销售这些物品。在法律上,技术的产权与技术载体的产权完全不同,这是一种误解。因此,双方在上述两个问题上产生了争议,双方对出资标的均有不同的解释,并先后三次进行对簿公堂,投资方为此吃亏。

  判断技术出资人是否拥有该技术的处分权。

  科技出资人必须是对科技进行处分的主体。甚至技术的发明者也不一定都有技术的所有权。根据我国法律规定,职工从事本单位的工作或主要利用本单位的物质技术条件开发的技术,其权利属于本单位职工。一些技术投资项目,投资方盲目签约没有弄清楚对方是否拥有技术的处分权,结果不仅投资无法收回,甚至还要和技术合作方共同承担侵权责任。因此,在与技术人员个人洽谈技术入股时,必须注意看对方技术所有权是否清晰。如在所有权方面还有未解决的争议,投资方应慎重考虑其投资意向,以免“为他人做嫁衣”。

  有专利技术资助的,必要时可请技术人员出具专利证书和其它专利资料,便于查明其是否为专利申请人。但是,如果使用了非专利技术,就需要花费大量的努力来确定其是否属于该技术的权利范围。毫无疑问,与投资失误可能造成的数百万、上千万的损失相比,在签署合同之前多花点时间和费用来核实交易中技术的权利归属是十分必要的。

  详细约定技术人员的出资义务和责任。

  身为投资者,它的出资义务很简单,就是把钱汇到公司或者汇到公司账户。对技术出资的情况下,出资人应采取什么措施才能履行出资义务,则应根据不同情况由当事人在合同中约定,法律没有作出统一规定。一般来说,技术方面的责任大致有三类:

  一、办理产权过户手续。这类情形,专利占主导地位,因为专利文献是可公开查阅的,如果专利文献对发明内容披露得足够详细,那么可能只需要技术方面的协助,而无需做更多的工作,就可以获得权利转让程序的帮助。在此之前,我国《专利法》规定,专利权转让须经中国专利局登记并公告。实际上,当事人往往忽略了这一点,虽然签订了转让合同,但是没有去办理登记和公告手续,结果专利仍然被技术人员所持有。

  科技成果转化包括知识转化和权利转化两个方面的内容。近年来,许多企业都引进技术人才,人才带技术、技术带人才、人才带技术、企业带技术。但是,这只是实现了知识转移,从法律上讲,企业无权使用技术。假如人才后来离开了企业,很有可能在是否允许企业继续使用技术方面产生纠纷。实际上,这种情况不在少数。

  2.提供相关技术信息。按照技术的具体情况,如果通过阅读技术资料,就能了解技术的内容和实施方法,从而生产出合格的产品,那么,当事人就可以在合同中约定,由技术方提供与该技术有关的信息,而技术方对提供的技术没有义务提供技术指导。如果是这样,则应在合同中明确约定提供哪些技术资料以及如何提供等事项。

  三、提供技术指导,传授专门知识。很多技术(尤其是非专利技术)没有在图样资料中充分体现出来,而且常常还包括一些存在于发明者头脑中的无形技术、技巧或诀窍等等。甚至对于专利技术,发明者也会将最好的发明方案隐藏起来。用这些技术入股,需要有技术人员提供指导,并传授相关的技术知识。有些样品还需要技术人员做样品或进行试样。

  对于某一特定项目,技术方可能承担一个或多个以上的出资义务。到底要承担什么样的责任,责任的大小,需要双方在合同中约定。协议不一样,承担的义务和接受的标准也不一样。然而,如果合同中约定由技术方承担某些与技术转让无关的工作(如生产管理或产品销售等),则即使技术方没有履行义务,也只是一般性违约,不影响对技术出资是否到位的认定。

  在此之前最常见的问题,一是技术出资人不愿转让技术权。一般情况下,只要投资方不提出要求,技术方很少会主动提出将技术权利转让给对方。一家深圳企业接受北京某大学教授的技术投资,专利权为教授夫妇共有,但所有的法律文件从头到尾都只有一位专利权人签字,后来另一位专利权人否认同意专利权转让,使得项目至今仍处于停滞状态,投资者损失惨重。第二,通常在合同中缺乏提交技术信息的清单和提供技术指导的客观标准。履行过程中,技术方愿意提供多少文件就提供多少文件,而且技术指导具有很大的主观随意性。许多企业反映:技术项目上马时间长,但下订单配料等关键环节还得由技术人员亲自动手,一旦技术人员离开或生病,生产就无法继续。知识转移并未完全实现,也就是说,技术方仅以其劳务出资,并不符合有限责任制度。这类交易更多的是技术服务关系,而非技术投资关系。

  四、要重视技术出资的验收

  对于货币出资和实物出资,一般以注册会计师的验资报告来确定出资到位与否。但技术出资义务履行与否、履行程度如何,则不能由会计师来判定。例如,《深圳经济特区技术成果入股管理办法》规定:出资期满,各方应当共同进行验收。验收合格的,应当共同签署验收征明文件,并报公司登记机关备案。验收不合格的,技术出资方应承担违约责任。

  问题往往出在验收标准上。多数当事人没有在合同中约定验收标准,而法律又没有规定统一的验收标准。结果往往是,技术方认为自己已经履行了出资义务,投资方却认为技术方的出资不到位,由此发生法律纠纷。在一起著名的技术入股纠纷案中,由注册会计师出具的验资报告中,就曾以技术方没有提供专利证书为由认定其没有出资。事实上,专利证书上既没有记载技术信息,掌握专利证书也不等于拥有专利权,提交专利证书毫无法律意义。

  现在多数技术投资项目都没有组织验收,一旦发生纠纷,技术出资是否到位经常是当事人争议的焦点。而且,技术方的出资行为没有通过验收加以固定,其技术指导义务没有完结,技术方的股权也就始终是不稳定的。

  五、约定技术价值变动后的利益调整

  目前,交易双方的注意力往往集中在技术入股的比例上,很少有人考虑入股后一旦技术价值变动如何进行利益调整。技术不同于其他财产,它的价值变化很大,资产评估只能给出一个相对参考值。在不同的时间和地区,不同的配套条件下,同样的技术能够带来的利润是非常不同的。

  绝大多数技术投资项目,投产后的实际收益都会与当初预计的情况有很大差别。归纳起来,造成技术价值变动的原因有:

  1.市场发生变化;

  2.生产条件发生变化;

  3.新技术替代;

  4.法律上存在瑕疵。

  前两种原因一般与技术方无关,不应当由技术方承担后果。后两种原因则需要交易各方事先约定好处理的办法。特别是法律上的瑕疵,比如以实用新型专利权入股的,当前我国的实用新型专利被宣告无效的比例非常高,一旦被宣告无效以后,该技术信息就进人公有领域,任何人都可以无偿使用。这时候,技术方的股权如何处理?技术方已经分到的利润又如何处理?这些都是需要在交易合同中事先约定的内容。

  综上所述,以技术出资入股由于是“把不是钱的东西当成钱”,因而存在着较为复杂的法律问题。保障技术投资成功的关键,是要订立内容完备的合同。技术交易的各方不宜过分依赖现有的各种标准合同。标准合同只能规定交易中带有共性的事项。而技术交易中最为重要的内容恰恰是那些没有共性的事项,比如技术交易标的、技术资料清单、权利转移形式、技术指导的标准等等,都是无法标准化的。从实践情况来看,纠纷往往就发生在这些无法标准化的条款上。

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